[獨家]再讀《行業(yè)協(xié)會價格行為指南》 法律風險高的協(xié)會價格行為真不少

  今年7月，國家發(fā)改委發(fā)布《行業(yè)協(xié)會價格行為指南》（2017年第6號公告），以進一步引導(dǎo)行業(yè)協(xié)會在促進行業(yè)、產(chǎn)業(yè)健康發(fā)展，維護市場價格秩序和公平競爭等方面充分發(fā)揮作用。對行業(yè)協(xié)會從事的可能違反《價格法》、《反壟斷法》、《價格違法行為行政處罰規(guī)定》等法律法規(guī)的價格行為的風險予以提示。對于存在很大法律風險的價格行為理應(yīng)規(guī)避。

  《指南》旗幟鮮明指出，行業(yè)協(xié)會發(fā)布價格信息，可能對社會公眾的價格預(yù)期和正常的市場價格秩序產(chǎn)生影響，法律風險較大。如何衡量行業(yè)協(xié)會發(fā)布價格信息的行為面臨法律風險的程度，《指南》給出了四條原則。其中第（二）條是，相關(guān)市場集中度越高，行業(yè)協(xié)會發(fā)布相關(guān)市場內(nèi)市場份額較大的企業(yè)將要執(zhí)行的價格、價格政策或者定價策略，對公眾的價格預(yù)期影響越大。第（四）條是，行業(yè)協(xié)會對行業(yè)內(nèi)經(jīng)營者管控能力越強，行業(yè)協(xié)會發(fā)布關(guān)于價格必將或者極有可能上漲或者下跌的趨勢分析，對公眾的價格預(yù)期影響越大。

  《指南》毫不含糊指出，行業(yè)協(xié)會發(fā)布價格信息，容易引導(dǎo)行業(yè)內(nèi)經(jīng)營者之間達成價格壟斷協(xié)議，存在很大法律風險。這就告訴我們，發(fā)布價格信息行為基本不可取，盡管各種價格行為面臨的法律風險程度不同?！吨改稀芬员容^方式闡明，相比發(fā)布歷史的、行業(yè)綜合性、公開收集到的價格信息，發(fā)布現(xiàn)行的或者將來的價格信息，發(fā)布某一經(jīng)營者、某一產(chǎn)品的價格信息，發(fā)布經(jīng)營者難以收集的價格信息，導(dǎo)致行業(yè)內(nèi)經(jīng)營者達成價格壟斷協(xié)議的法律風險更大。這就清楚告訴我們，行業(yè)協(xié)會以其所處身份、地位發(fā)布（任何）價格信息都存在一定的風險，即使是為企業(yè)提供從公開渠道收集的，本行業(yè)歷史的、公開的價格信息。

  《指南》指出，行業(yè)內(nèi)生產(chǎn)經(jīng)營成本越穩(wěn)定，行業(yè)集中度越高，越可能受到行業(yè)內(nèi)經(jīng)營者近期發(fā)生的成本、價格信息的影響。行業(yè)協(xié)會發(fā)布行業(yè)內(nèi)經(jīng)營者近期發(fā)生的生產(chǎn)成本、銷售報價、成交價格等價格信息，容易引發(fā)價格壟斷協(xié)議的達成。這同樣清楚告訴我們，為企業(yè)提供成本變動信息和分析預(yù)測存在一定的法律風險。

  《指南》對行業(yè)協(xié)會從事以下七種價格行為，指出其具有明顯的排除、限制競爭效果，法律風險極高。

  （一）組織本行業(yè)的經(jīng)營者達成價格壟斷協(xié)議。

  （二）組織交換會員之間的價格信息，將價格信息在會員或者行業(yè)內(nèi)其他經(jīng)營者之間相互通報。

  （三）通過統(tǒng)一優(yōu)惠條件或者期限的方式組織本行業(yè)的經(jīng)營者達成價格壟斷協(xié)議。

  （四）發(fā)布行業(yè)內(nèi)指導(dǎo)價、基準價、參考價、推薦價等具有引導(dǎo)性的價格。

  （五）以公布價格計算公式的方式對成本構(gòu)成、利潤率等因素予以限定。

  （六）制定具有排除、限制價格競爭的規(guī)則、決定、通知、標準等。

  （七）通過行業(yè)內(nèi)懲戒機制保證或者促進經(jīng)營者實施價格壟斷協(xié)議。

  《指南》對行業(yè)協(xié)會從事以下四種價格行為，指出其將嚴重擾亂市場價格秩序，法律風險極高：

  （一）捏造、散布本行業(yè)的漲價信息，推動本行業(yè)商品或者服務(wù)價格過快、過高上漲。

  （二）捏造、散布本行業(yè)的上下游行業(yè)的漲價信息，間接推動本行業(yè)商品或者服務(wù)價格過快、過高上漲。

  （三）捏造、散布本行業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營成本上漲信息，推動本行業(yè)商品或者服務(wù)價格過快、過高上漲。

  （四）組織或者引導(dǎo)會員或者本行業(yè)的其他經(jīng)營者在生產(chǎn)自用外，超出正常存儲數(shù)量或者存儲周期，大量囤積市場供應(yīng)緊張、價格發(fā)生異常波動的商品；或者通過制定行業(yè)標準等方式對會員的商品庫存數(shù)量、存儲周期等庫存管理作出規(guī)定，推動本行業(yè)商品或者服務(wù)價格過快、過高上漲。

  當前，明顯值得業(yè)內(nèi)關(guān)注的是（新出現(xiàn)）“秋儲”。過去北方有“冬儲”，現(xiàn)在，采暖期實施錯峰生產(chǎn)，據(jù)到北方一些企業(yè)的人士介紹，不少企業(yè)正抓緊秋天，正新建或擴大熟料存儲設(shè)施，以求增加熟料存儲數(shù)量，加長存儲周期。或這是企業(yè)各自行為，難道協(xié)會不知道這些已是不太正常的與產(chǎn)品價格有關(guān)聯(lián)的生產(chǎn)行為！

  如協(xié)會只是不得組織水泥企業(yè)相互串通，操縱市場價格；制定排除、限制價格競爭的規(guī)則、決定、通知等；組織水泥企業(yè)達成價格壟斷協(xié)議；組織水泥企業(yè)達成或者實施價格壟斷協(xié)議之外的其他壟斷行為似是遠不夠的。

  就在前天，國家發(fā)改委官網(wǎng)政策研究室子站發(fā)布“18家聚氯乙烯樹脂經(jīng)營者實施價格壟斷被依法查處”的消息。消息稱，2016年3月至12月期間，涉案企業(yè)以“西北氯堿聯(lián)合體”的名義先后召開6次會議，交流市場行情、討論產(chǎn)量銷量，并通過微信群達成了13次價格壟斷協(xié)議，共同聯(lián)手推高了PVC售價。其中湖北宜化集團有限責任公司、中鹽吉蘭泰鹽化集團有限公司分別作為“秘書長單位”和“理事長單位”，先后牽頭組織了“西北氯堿聯(lián)合體”的6次會議，并通過微信群多次主動提議漲價，在案件中起主導(dǎo)作用。其它16家涉案企業(yè)參加了“西北氯堿聯(lián)合體”會議，并在微信群中響應(yīng)、支持上述兩家牽頭單位發(fā)出的漲價提議。在實際銷售過程中，所有涉案企業(yè)均實施了達成的壟斷協(xié)議。

  “西北氯堿聯(lián)合體”或許不是登記合規(guī)的社會團體法人，如是這樣，那此時合規(guī)的社會團體法人在干嗎？怎么不提示會員不得利用行業(yè)協(xié)會作為平臺，相互之間交換價格、成本信息或者協(xié)調(diào)價格政策？怎么沒發(fā)現(xiàn)會員之間相互商討價格、交流價格信息時，及時予以制止？怎么沒對會員違反價格、反壟斷法律法規(guī)規(guī)定的行為，采取告誡、行業(yè)內(nèi)通報、公開譴責等手段予以制止？

  現(xiàn)在，在有眾多企業(yè)家擔任行業(yè)協(xié)會理事長情況下，理事長或輪值理事長企業(yè)更要規(guī)范自身價格行為，不能利用所謂“秘書長單位”、“理事長單位”組織經(jīng)營者實施價格壟斷。社團同樣需實施法定代表人述職、主要負責人任職前公示和過錯責任追究制度。

  《指南》明確，行業(yè)協(xié)會從事了本指南提示的具有法律風險的行為，執(zhí)法部門會依法開展調(diào)查并實施行政處罰。經(jīng)營者在行業(yè)協(xié)會組織下從事了本指南提示的具有法律風險的行為的，其法律責任不因行業(yè)協(xié)會承擔法律責任而減輕，其中起牽頭、組織作用的經(jīng)營者還將面臨從重處罰。協(xié)會、參加協(xié)會的企業(yè)都不應(yīng)有《行業(yè)協(xié)會價格行為指南》提示的具有法律風險的行為。