外資并購 規(guī)范中再次上路

　　新規(guī)強(qiáng)調(diào)經(jīng)濟(jì)安全

　　《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》首次強(qiáng)調(diào)了經(jīng)濟(jì)安全?！兑?guī)定》指出，外商并購境內(nèi)企業(yè)不得造成過度集中、排除或限制競爭，不得擾亂社會經(jīng)濟(jì)秩序和損害社會公共利益，不得導(dǎo)致國有資產(chǎn)流失。外商并購境內(nèi)企業(yè)，應(yīng)符合中國的產(chǎn)業(yè)、土地、環(huán)保等政策。依照《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》不允許外商獨資經(jīng)營的產(chǎn)業(yè)，并購不得導(dǎo)致外商持有企業(yè)的全部股權(quán)；需由中方控股或相對控股的產(chǎn)業(yè)，并購后仍應(yīng)由中方在企業(yè)中占控股或相對控股地位；禁止外商經(jīng)營的產(chǎn)業(yè)，外商不得并購相關(guān)企業(yè)。被并購境內(nèi)企業(yè)原有所投資企業(yè)的經(jīng)營范圍應(yīng)符合有關(guān)外商投資產(chǎn)業(yè)政策的要求；不符合要求的應(yīng)進(jìn)行調(diào)整。

　　今后，涉及以下四個領(lǐng)域的外資并購將得到商務(wù)部的重點“關(guān)照”：重點行業(yè)、存在影響或可能影響國家經(jīng)濟(jì)安全因素、馳名商標(biāo)、中華老字號。如果外商并購有可能導(dǎo)致這些企業(yè)的實際控制權(quán)轉(zhuǎn)移，當(dāng)事人應(yīng)向商務(wù)部申報。如果沒有申報，但并購行為對國家經(jīng)濟(jì)安全造成或可能造成重大影響的，商務(wù)部可會同相關(guān)部門要求終止并購交易或采取轉(zhuǎn)讓相關(guān)股權(quán)、資產(chǎn)等措施，以消除并購行為對國家經(jīng)濟(jì)安全的影響。

　　此外，有關(guān)部門還將對相關(guān)外資并購發(fā)起反壟斷審查。如果外商并購有下列情形之一，投資者應(yīng)向商務(wù)部和工商總局報告：并購一方當(dāng)事人當(dāng)年在中國市場營業(yè)額超過15億元人民幣；1年內(nèi)并購國內(nèi)關(guān)聯(lián)行業(yè)的企業(yè)累計超過10個；并購一方當(dāng)事人在中國的市場占有率已經(jīng)達(dá)到20％；并購導(dǎo)致并購一方當(dāng)事人在中國的市場占有率達(dá)到25％。雖未達(dá)到前款所述條件，但是應(yīng)境內(nèi)相關(guān)企業(yè)、部門或者行業(yè)協(xié)會的請求，商務(wù)部或工商總局認(rèn)為并購涉及市場份額巨大，或者存在其他嚴(yán)重影響市場競爭等重要因素的，也可以要求外商作出報告。商務(wù)部和工商總局認(rèn)為可能造成過度集中，妨害正當(dāng)競爭、損害消費者利益的，應(yīng)舉行聽證會。

　　境外并購有下列情形之一的，并購方向商務(wù)部和工商總局報送并購方案。商務(wù)部和工商總局應(yīng)審查是否存在造成境內(nèi)市場過度集中，妨害境內(nèi)正當(dāng)競爭、損害境內(nèi)消費者利益的情形：境外并購一方當(dāng)事人在我國境內(nèi)擁有資產(chǎn)30億元人民幣以上；境外并購一方當(dāng)事人當(dāng)年在中國市場上的營業(yè)額15億元人民幣以上；境外并購一方當(dāng)事人及與其有關(guān)聯(lián)關(guān)系的企業(yè)在中國市場占有率已經(jīng)達(dá)到20％；由于境外并購，境外并購一方當(dāng)事人及與其有關(guān)聯(lián)關(guān)系的企業(yè)在中國的市場占有率達(dá)到25％；由于境外并購，境外并購一方當(dāng)事人直接或間接參股境內(nèi)相關(guān)行業(yè)的外商投資企業(yè)將超過15家。

　　一位業(yè)內(nèi)專家表示，外資大量進(jìn)入和并購國內(nèi)企業(yè)，必然引發(fā)產(chǎn)業(yè)問題。一些地方政府為了制造利用外資方面的政績，毫無產(chǎn)業(yè)安全意識，支持國內(nèi)企業(yè)接受跨國公司的兼并。如果不加防范，跨國公司就有可能在我國某些行業(yè)形成壟斷局面，而國內(nèi)長期形成的人才和技術(shù)積累也將拱手送給外方。

　　產(chǎn)業(yè)目錄重新修訂

　　外資并購要嚴(yán)格按照《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》進(jìn)行操作。商務(wù)部國際服務(wù)貿(mào)易司司長胡景巖就此表示，商務(wù)部正在對現(xiàn)行《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》重新修改，以適應(yīng)經(jīng)濟(jì)形勢的發(fā)展變化。此外，國家對外資并購控制得很嚴(yán)，一般外資進(jìn)來也不容易失控。

　　胡景巖強(qiáng)調(diào)：外資并購領(lǐng)域是否有所限制是個重要問題。因為經(jīng)濟(jì)形勢變化較快，部分產(chǎn)業(yè)出現(xiàn)宏觀調(diào)控，部分產(chǎn)業(yè)的發(fā)展環(huán)境也有所改變，因此，2004年底修訂、2005年初實施的現(xiàn)行《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》正在重新修改。外資并購要按照產(chǎn)業(yè)目錄進(jìn)行操作，這是個必須把握的大原則。依照《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》，不允許外商獨資經(jīng)營的產(chǎn)業(yè)，并購不得導(dǎo)致外商持有企業(yè)的全部股權(quán)；需由中方控股或相對控股的產(chǎn)業(yè)，該產(chǎn)業(yè)的企業(yè)被并購后，仍應(yīng)由中方在企業(yè)中占控股或相對控股地位；禁止外商經(jīng)營的產(chǎn)業(yè)，外商不得并購從事該產(chǎn)業(yè)的企業(yè)。不符合要求的，就要進(jìn)行調(diào)整。

　　胡景巖表示，在批準(zhǔn)其它形式的外商投資企業(yè)時，各級商務(wù)部門都有權(quán)力審批，但唯獨設(shè)立并購的方式，僅商務(wù)部和省級商務(wù)部門有權(quán)審批。鼓勵類產(chǎn)業(yè)，1億美元以上的由國務(wù)院授權(quán)部門審批，1億美元以下由省級部門審批；限制類產(chǎn)業(yè)的分水嶺則是5000萬美元；特殊限制類產(chǎn)業(yè)，一般不管金額大小，都要由國務(wù)院授權(quán)部門審批。對于并購，國家控制的都很嚴(yán)，一般外資進(jìn)來也不容易失控。

　　商務(wù)部研究院外資研究部主任金伯生同時指出，今年上半年我國外資并購發(fā)展加速，在外商直接投資中所占比重進(jìn)一步上升。隨著外資并購境內(nèi)企業(yè)的增加，在審批監(jiān)管、資產(chǎn)評估、防止國有資產(chǎn)流失、反壟斷等方面也出現(xiàn)了一些問題，顯現(xiàn)出原來的法規(guī)不夠細(xì)化和全面。《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》會對外資并購進(jìn)一步做出規(guī)范。

　　金伯生強(qiáng)調(diào)，《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》正在修改，什么是重點產(chǎn)業(yè)，如何定義國家安全，將有可能得到進(jìn)一步明確。但《規(guī)定》的發(fā)布，并不意味著以后重要行業(yè)不可以并購，不表明重點產(chǎn)業(yè)的重點企業(yè)不可以并購。

　　金伯生表示，《規(guī)定》中有關(guān)反壟斷的主要內(nèi)容基本沿襲了原來的暫行規(guī)定，并無實質(zhì)性變化。涉及豁免的四點內(nèi)容也沒有改變。原因主要是《反壟斷法》尚未出臺，而《規(guī)定》只是部門規(guī)章，它要服從《反壟斷法》，必須按照《反壟斷法》的精神才能進(jìn)一步細(xì)化。近期，高務(wù)部條法司有可能針對《規(guī)定》做出解釋，對其模糊之處進(jìn)行明確。

　　并購案例紛至沓來

　　近期以來，外資并購國內(nèi)企業(yè)的案例突然大幅增加。從去年拉法基并購瑞安建業(yè)開始，到豪西盟增持華新水泥、海德堡入股冀東水泥，再到海螺集團(tuán)和山水集團(tuán)引入大摩等財團(tuán)，目前國內(nèi)最優(yōu)秀的企業(yè)基本都引進(jìn)了外資。而愛爾蘭CRH公司目前正與吉林亞泰集團(tuán)協(xié)商入股事宜，這是最近的一起外資覬覦國內(nèi)水泥企業(yè)的案例。業(yè)內(nèi)人士認(rèn)為，外資并購現(xiàn)已成為市場各方熱烈關(guān)注的一個重要問題。

　　外資并購浪潮還漸漸呈現(xiàn)出一個新的發(fā)展趨勢：目標(biāo)開始定位于行業(yè)老大。不久前，美國高盛集團(tuán)、鼎暉中國成長基金Ⅱ也以20.1億元資金購得雙匯集團(tuán)整體國有產(chǎn)權(quán)，而雙匯是國內(nèi)目前該行業(yè)中最大的企業(yè)，其規(guī)模與盈利水平名列國內(nèi)同行業(yè)首位。此前浮出水面的一系列外資并購目標(biāo)也大多鎖定為區(qū)域性龍頭企業(yè)，一些具有行業(yè)或是區(qū)域壟斷潛質(zhì)的企業(yè)成為外資并購的首選目標(biāo)。如G華新、雪津啤酒、徐工等等。研究人員認(rèn)為，這些并購目標(biāo)大多集中在市場化程度比較高的行業(yè)，比如啤酒、水泥、零售、造紙等行業(yè)，而電信、電力等政策性壟斷明顯的行業(yè)則較少發(fā)生。

　　外資并購潮引起了市場各方的激烈爭論。不知是否與此相關(guān)，近日幾個外資并購案件先后被擱置下來。具有花旗集團(tuán)背景的投資基金CVC入股G晨鳴并擬成為第一大股東的意愿落空，凱雷收購徐工、舍弗勒收購洛軸也前景未明。業(yè)內(nèi)人士稱，外商瞄準(zhǔn)這些地位舉足輕重的企業(yè)，表現(xiàn)出明顯的產(chǎn)業(yè)壟斷傾向。這些企業(yè)是國家戰(zhàn)略利益的主體，關(guān)系到產(chǎn)業(yè)安全和國家經(jīng)濟(jì)安全，這些企業(yè)被大量并購必然會加大產(chǎn)業(yè)風(fēng)險，使我們喪失產(chǎn)業(yè)創(chuàng)新發(fā)展的能力，嚴(yán)重弱化我國產(chǎn)業(yè)的競爭力，固化了我國產(chǎn)業(yè)在國際分工中的不利地位。國家應(yīng)重新評估外資進(jìn)入各個行業(yè)所帶來的影響，尤其是參與國企改制所帶來的利弊得失，政策的重心應(yīng)從“積極吸引外資”逐步轉(zhuǎn)向“提高外資質(zhì)量”。

　　外資的影響力