控制合約風險 清欠應收賬款——關于混凝土企業(yè)清欠的法律思考與建議

  在2016年6月26日召開的中國混凝土與水泥制品協(xié)會七屆十一次常務理事會上，上海市建緯（北京）律師事務所 合伙人律師孫桂梅為與會代表就混凝土企業(yè)控制合約風險、清欠應收賬款等方面提出了專業(yè)的法律思考與建議。

  混凝土企業(yè)在簽訂混凝土供應合同時會遇到各種各樣的風險，孫桂梅律師分析，在簽訂混凝土供應合同風險主要有結算、產(chǎn)品質(zhì)量缺陷、混凝土產(chǎn)品定價、合同主體資格審查等。

  合同結算風險防范建議：

  1、要買方提供完整圖紙。合同中明確約定：簽約時買方應當向賣方提供全套完整圖紙，并將該圖紙作為合同附件。

  2、約定變更處理方式。合同中明確約定：施工過程中，施工單位與建設單位簽訂的洽商變更如涉及圖紙修改，導致混凝土用量發(fā)生變更時，買方應及時以書面方式通知賣方，并提交變更后的圖紙。

  3、明確約定供應范圍。應當明確約定是對整個工程的所有部位供應混凝土還是只對該工程中的某些部位供應混凝土，對某些部位供應混凝土的，應當對具體部位做出明確、具體的約定。最好約定不同部位所需的混凝土強度、外加劑、標號等作為附件。

  4、約定未包含及損害計價。合同中明確約定：圖紙中未包括部位實際使用混凝土數(shù)量的結算方式及現(xiàn)場損耗計價方法。

  5、注意事項。按圖紙結算時買方簽字的供貨單仍有作用并關注買方簽字的供貨單人員的身份。供貨過程中，要注意及時派業(yè)務人員到工地現(xiàn)場了解工程施工的實際情況并注意搜集合同保存第一手資料。

  產(chǎn)品質(zhì)量缺陷風險防范建議：

  1、明確約定提出質(zhì)量問題時間。如果出現(xiàn)質(zhì)量問題應在28天強度檢測報告出來后一周內(nèi)向混凝土公司書面提出，或工程分部分項驗收報告出來后的一周內(nèi)書面提出。

  2、做好試塊取樣封存和養(yǎng)護。每一批次混凝土到施工現(xiàn)場后，混凝土公司取樣員和施工方、監(jiān)理一起現(xiàn)場取樣，然后由施工方和監(jiān)理做上標記拍照記錄，混凝土公司和工地分別拿去養(yǎng)護，送檢前混凝土公司和施工方先對試塊進行檢測，記錄結果。同時在合同中明確約定：如果工地送檢和驗收出現(xiàn)質(zhì)量問題，則是施工方責任，與混凝土公司無關。

  3、做好質(zhì)量跟蹤服務。例如：對施工方違規(guī)操作問題，工程師都會馬上要求施工方改正，并在現(xiàn)場拍照取證，把有關資料發(fā)函到項目部簽收告知施工方。

  4、快速原則。早發(fā)現(xiàn)、早處理。

  5、保密原則。在發(fā)現(xiàn)質(zhì)量問題前兆時，要盡量讓少的人知道，盡快補救。

  針對混凝土企業(yè)清欠問題，孫桂梅律師建議要做好事前防范、事中控制、事后補救三個環(huán)節(jié)。

  事前防范：

  1、建立客戶信用管理機制，審慎選擇合作對象；

  案例：1998年，Y攪拌站與某實業(yè)發(fā)展有限公司簽訂商品混凝土買賣合同，約定由Y攪拌站提供商品混凝土。后該公司未付貨款。一審判決支Y攪拌站請求。執(zhí)行時經(jīng)法院調(diào)查，被告無可執(zhí)行財產(chǎn)，且該公司已被吊銷，執(zhí)行中止。

  我國法律對混凝土交易的從業(yè)主體資格未做限制性規(guī)定，個別企業(yè)具有法律上的主體資格，實際上卻沒有締約能力。如果與此類企業(yè)簽訂合同，將給企業(yè)帶來損失。

  2、嚴格審查買賣合同，確保內(nèi)容規(guī)范、條款完備。

  重點為付款條款。要明確約定付款時間，尤其是全部貨款付清的期限。由于混凝土貨款是隨工程施工進度加理結算后分期付款的，因此避免出現(xiàn) “按業(yè)主付款進度同比例支付”、“工程結構封頂后付70％”、“工程竣工后付清款項”等付款條件模糊、付款期限不明確的條款。這都會給回收貨款和訴訟帶來困難，一旦發(fā)生糾紛將很難保護混凝土企業(yè)的權利。

  事中控制：

  1、嚴格控制“量差 ”，防止結算虧損法律風險；

  混凝土企業(yè)要加強過程控制，防止出現(xiàn)大額結算虧損。一是，要保質(zhì)保量生產(chǎn)供應混凝土，利用車載GPS監(jiān)控手段防止攪拌車司機盜賣混凝土；二是，要確?？蛻羰跈啻碓诿寇嚮炷吝\輸單上都簽字認可混凝土質(zhì)量合格、數(shù)量準確；三是，銷售、預算人員要在施工澆筑前后勘察混凝土澆筑情況，掌握混凝土跑模、漲?；驁D紙外用混凝土證據(jù)，及時與客戶辦理混凝土超額用量確認手續(xù)；四是，技術人員要及時解決混凝土質(zhì)量爭議問題，防止客戶借機扣減混凝土結算量。

  2、加強應收賬款監(jiān)控與催收，做好定期對賬工作；

  混凝土企業(yè)銷售或財務部門應定期與客戶進行應收賬款對賬，保持雙方賬目相符，并要求其在對賬單上簽字蓋章予以確認。

  對帳單據(jù)要定期有欠款方蓋章，蓋的須是公章、財務章。對帳單與供貨單是有區(qū)別的，供貨單是對貨物的確認而不是對欠款的確認。供貨單據(jù)上簽字人員一般沒有單價、金額、欠款金額的核對權，所以一旦欠款方對價格有意見時，發(fā)生訴訟也會有風險。

  3、加強應收賬款監(jiān)控與催收，做好定期對賬工作；

  案例：A公司與B公司簽訂混凝土買賣合同，履約中A公司發(fā)現(xiàn)B公司資金嚴重惡化，遂據(jù)合同法中不安抗辯之規(guī)則，停止供貨且要求即時結款。法院查明B公司確無支付能力。雙方調(diào)解，中止合同履行，分期還款（幸A公司采取訴前保全，凍結B公司帳戶，得以迫B公司償付部分貨款）。

  4、加強文件資料管理，確保履約文書證據(jù)效力。

  混凝土企業(yè)應建立合同履約檔案管理制度，安排專人對每一項工程都建立檔案資料，要確保招投標資料、混凝土買賣合同等資料的完整，還要注意在合同履行過程中買賣雙方的相關往來文件的積累和保存。例如，在混凝土供貨量、產(chǎn)品質(zhì)量等爭議處理過程中的工程施工圖、混凝土技術資料、資料交接單等書面資料；在混凝土價格調(diào)整時，雙方簽訂的書面補充約定；客戶支付的支票、承兌匯票、電子匯票等票據(jù)及影印資料；在催收混凝土貨款時，雙方的往來函件，包括催款函等。

  事后補救：

  1、向客戶發(fā)函；

  2、保留義務相關證據(jù)；

  3、保留客戶還款相關證據(jù)；

  4、適度辦理債權轉讓,依法規(guī)范相關手續(xù)；

  5、依法申請支付令，及時高效追收應收賬款；

  6、爭議解決方式選擇仲裁。

根據(jù)會議錄音PPT整理，未經(jīng)本人審閱