[獨家]從拉法基豪瑞合并看實施經營者集中必須依法

　　近一條“全球兩大水泥廠商Lafarge和Holcim已批準合并方案”消息受到水泥業(yè)內普遍關注。來自《阿思達克財經網》消息稱，全球前兩大水泥生產商--法國的Lafarge與瑞士的Holcim周一公布合并協(xié)議條款。此項合并將締造一家合計營收達320億歐元(440億美元)的行業(yè)巨擘。消息報道了兩巨頭公布合并協(xié)議，但也報道了兩家公司預計，要獲得監(jiān)管部門批準（合并方案），將需要分拆部分資產。

　　《中國水泥網》及時編譯了國外媒體對此合并案的一些看法。在“拉法基豪瑞或難通過反壟斷審核”編譯資料中提到，路透社《熱點透視》的專欄作家表示，從監(jiān)管方面來說存在風險。反壟斷機構可能會要求兩公司做出較預期更大的讓步，甚至否決掉這樁合并案。加上英國、歐洲、巴西與印度等地反壟斷審查的持續(xù)進行，多數業(yè)內人士對該合并是否將被允許表示出疑慮。少數業(yè)內人士則持樂觀態(tài)度，資產出售過程實際上對于反壟斷監(jiān)管者來說是一個引進新的市場進入者并提高水泥市場競爭的黃金機會。在另一篇“拉法基與豪瑞計劃合并締造‘拉法基豪瑞’”編譯資料中提到，拉法基與豪瑞表示，預計三年合并完成后，受益于規(guī)模經濟、經營效率的增強與財務成本的降低，集團將節(jié)省14億歐元。拉法基與豪瑞確認將出售資產以消除反壟斷組織的顧慮，據悉，資產價值約達50億歐元。拉法基執(zhí)行總裁樂峰表示：“我們計劃馬上與歐洲委員會與其它的競爭監(jiān)管機構開展討論?！?

　　在國際上經營者集中要受到監(jiān)管，在國內也一樣。近這樣的的行為在國內也有一樁。據《北京晨報》報道，商務部“附條件”批準微諾并購，要求微軟、諾基亞做出多項承諾，為中國智能手機設專利“防火墻”。消息提到，8日下午，中國商務部反壟斷局發(fā)布公告，“附條件”批準了微軟并購諾基亞并購案，要求微軟、諾基亞就專利授權和專利費做出多項承諾，在一定程度上為中國智能手機市場可能遭遇的“專利濫用”、“專利霸權”豎起了“防火墻”。還提到，一位國產手機廠家的負責人表示對于裁決的影響還要評估。在此之前，華為、中興、酷派、小米等國產手機廠商都向商務部提出了政策訴求，建議官方對微軟并購諾基亞設立必要的限制條件。

　　中國《反壟斷法》明確規(guī)定，經營者可以通過公平競爭、自愿聯(lián)合，依法實施集中，擴大經營規(guī)模，提高市場競爭能力。實施集中必須依法，即不允許有具有或者可能具有排除、限制競爭效果的經營者集中壟斷行為。《反壟斷法》所指經營者集中是下列情形：(一)經營者合并；(二)經營者通過取得股權或者資產的方式取得對其他經營者的控制權；(三)經營者通過合同等方式取得對其他經營者的控制權或者能夠對其他經營者施加決定性影響。當發(fā)生經營者集中達到國務院規(guī)定的申報標準的，經營者應當事先向國務院反壟斷執(zhí)法機構申報，未申報的不得實施集中。在國務院反壟斷執(zhí)法機構作出決定前，經營者也不得實施集中。當經營者集中具有或者可能具有排除、限制競爭效果的，國務院反壟斷執(zhí)法機構應當作出禁止經營者集中的決定。對不予禁止的經營者集中，國務院反壟斷執(zhí)法機構可以決定附加減少集中對競爭產生不利影響的限制性條件。

　　國務院剛下發(fā)的《關于進一步優(yōu)化企業(yè)兼并重組市場環(huán)境的意見》在健全企業(yè)兼并重組的體制機制中指出，要完善市場體系建設。加強反壟斷和反不正當競爭執(zhí)法，規(guī)范市場競爭秩序，加強市場監(jiān)管，促進公平競爭和優(yōu)勝劣汰。行政機關和法律法規(guī)授權的具有管理公共事務職責的組織，應嚴格遵守反壟斷法，不得濫用行政權力排除和限制競爭。在加快推進審批制度改革中指出，要簡化審批程序。優(yōu)化企業(yè)兼并重組相關審批流程，推行并聯(lián)式審批，避免互為前置條件。提高經營者集中反壟斷審查效率。

　　從這次全球兩大水泥廠商Lafarge和Holcim合并案中，我們注意到此次合并要接受相關反壟斷機構的監(jiān)管。同樣，微軟并購諾基亞并購案受到我國商務部監(jiān)管，決定附加減少集中對競爭產生不利影響的限制性條件。

　　隨著國務院優(yōu)化企業(yè)兼并重組市場環(huán)境的文件貫徹執(zhí)行，企業(yè)兼并重組活動也會日趨活躍，一批企業(yè)通過兼并重組將煥發(fā)活力。產業(yè)競爭力進一步增強，資源配置效率顯著提高，過剩產能得到化解，產業(yè)結構持續(xù)優(yōu)化。但同時企業(yè)兼并重組活動也必須依法進行。不得不指出，在之前確有企業(yè)在相關市場實施經營者集中時，曾不合適地要求當地政府運用其行政權力排除和限制競爭，從而想確保其成為具有市場支配地位的經營者。

　　在工信部原材料司制訂的“2014年建材行業(yè)工作重點”中第一條為，加強行業(yè)經濟運行監(jiān)測。指出要強化供給側管理，及時發(fā)現(xiàn)并化解運行中的重大問題和敏感問題，既反不正當競爭也反壟斷，維護公平市場環(huán)境。要維護好公平市場環(huán)境，需要完善市場體系建設。加強反壟斷和反不正當競爭執(zhí)法是很重要的兩個環(huán)節(jié)。從全球兩大水泥廠商Lafarge和Holcim合并案中和商務部“附條件”批準微諾并購的兩個經營者集中案中也能深切領悟到企業(yè)實施經營者集中必須依法，企業(yè)實施經營者集中受反壟斷執(zhí)法機構監(jiān)管也是必須的。