迫使對方拿出證據(jù)來

    勞動爭議中證據(jù)的獲取無論對于用人單位還是勞動者都具有重要意義。仲裁訴訟向來的舉證基本原則是“誰主張，誰舉證”，如果任何一方不能用證據(jù)證明自己的主張的話，無疑就要承擔舉證不能的責任。沒有有力的證據(jù)支持，要贏得仲裁訴訟無異于紙上談兵。 
    
    “誰主張，誰舉證”的原則也有例外，用人單位對于自己作出的開除、除名、辭退、解除勞動合同、減少勞動報酬、計算工作年限的決定必須承擔舉證責任，因為決定是用人單位出的，單位當然得證明自己的上述決定的合法性。 
    
    總的來說，絕大部分的主張必須自己來證明，這是仲裁訴訟中爭議雙方頗為頭大的一件事。很多情況下自己明明知道證據(jù)就在對方手里，但是苦于自己沒有辦法拿到，恨不得自己能有上天入地的奇招，倚天屠龍之異寶。 
    
    其實在我多年的仲裁訴訟經驗中，有些時候你并不一定要自己去拿證據(jù)，而讓證據(jù)乖乖地送上門來。真有這么神奇？ 
    
    我曾經代理過多起涉及索要加班費的案件，當事人都是IT類企業(yè)的高級白領，由于工作的技術性強，因此經常需要加班，可是到了發(fā)工資的時候他們卻發(fā)現(xiàn)沒有加班費。當我問他們有沒有辦法證明自己加班時，他們都顯得面露難色。憑我多年經驗，我覺得這類企業(yè)很可能有上下班打卡考勤的制度，于是提醒他們考勤記錄卡就是最好的證據(jù)。但是當事人又說，考勤卡都是由公司保管，自己身邊并沒有考勤卡，如果要單位拿出考勤卡，他們擔心單位不可能把如此重要的證據(jù)輕易交給仲裁訴訟的對手。 
    
    “證據(jù)，你可以迫使對方拿出來”，我這一句話讓他們顯得更為疑惑了。 
    
    當然，我們這里所說的迫使，不是去做違反法律規(guī)定，用暴力手段強迫拿到證據(jù)的事。很多人都不知道，或者即使知道也容易忽視，我們國家的最高人民法院于2001年底頒布過《關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》，其中第七十五條規(guī)定：“有證據(jù)證明一方當事人持有證據(jù)無正當理由拒不提供，如果對方當事人主張該證據(jù)的內容不利于證據(jù)持有人，可以推定該主張成立。”該條的規(guī)定極大地減輕了我們的舉證壓力。具體來說，只要符合以下三個條件，即使自己沒有直接證據(jù)，自己的主張也可以被仲裁庭或法庭認可： 
    
    證明對方確有某證據(jù)的；對方不提供沒有正當理由；該證據(jù)對對方不利。 
    
    回到加班費的案件中，只要我們可以證明，用人單位確實正常實施打卡考勤制度，并且單位有這些員工的考勤卡，如果單位不拿出這些考勤記錄，則我們主張的加班就成為有用的法律事實。用人單位不得不按照這些事實支付加班費。 
    
    證明是一門活的藝術。金庸先生在自己的書中描述武功之上層境界，雖然外表看上去招式各異，但其本質發(fā)展卻往往殊途同歸。有時我回顧以往的案件，舉證又何嘗不是如此？（完）